Исковое заявление о признании факта трудовых отношений, взыскании денежной компенсации неиспользованных отпусков, морального вреда. | Адвокат Петрозаводска

Исковое заявление о признании факта трудовых отношений, взыскании денежной компенсации неиспользованных отпусков, морального вреда. | Адвокат Петрозаводска





Петрозаводский городской суд РК





Истец  :








Ответчик :                              Управление федеральной службы


по надзору в сфере защиты прав потребителей.





Юридический адрес : РК, Петрозаводск, ул. Пирогова, 12





Почтовый адрес : Петрозаводск, Володарского, 26.





Исковое заявление о
признании факта трудовых отношений, взыскании денежной компенсации
неиспользованных отпусков, морального вреда.


В период времени с ( ДАТА ) я работал на предприятии ответчика охранником пропускного пульта.


( ДАТА ) года со мной был заключён договор возмездного оказания услуг № …


( ДАТА ) года со мной был заключён договор подряда № …. Суть договор идентична первому.


( ДАТА )  со мной был заключён договор возмездного оказания услуг № ….


И так далее – ответчик заключал со мной договоры подобного рода сроком на 3 месяца.


Предметом всех этих договоров была постоянная работа в качестве
сторожа на объекте, по установленному графику рабочих смен, по правилам
внутреннего распорядка, с обеспечением меня оборудованием и техникой,
ежемесячной выплатой заработной платы не за результат оказанных услуг, а
за количество отработанных дней.  Фактически, под видом договора
оказания услуг были заключены трудовые договоры на работу в качестве
сторожа. Мне было сказано ответчиком, что это просто такая форма
договора, но на самом деле все мои трудовые права будут соблюдены.


Моё рабочее место находилось и работа происходила по адресу :  РК,
Петрозаводск, Володарского, 26. Мне было предоставлено рабочее место, я
был обеспечен техникой, инвентарём. . По данным договорам я охранял
здание по адресу : РК, Петрозаводск, Володарского, 26. Данные договоры
заключались на каждый квартал. Работа происходила по графику, строго в
установленные графиком дни и часы – я работал в ночные смены с 9.00 до
17.00 часов и дневные аналогично.


Оплата мне производилась следующим образом : на сумму оклада
плюсовались северные проценты и кадровая надбавка, как то предусмотрено
трудовым кодексом РФ.


Считаю, что, несмотря на то, что формально договоры назывались как
договоры на оказание услуг, следует признать, что ( ДАТА ) года со мной был заключен трудовой договор на неопределенный срок.


Имели место следующие признаки именно трудового договора :





-личное выполнение за плату трудовой функции с указанием конкретного вида поручаемой работы,


- работа на строго определённом рабочем месте, где я должен был находиться,


- работа в строго определенное время (согласно выданному графику смен),


-подчинение правилам внутреннего трудового распорядка,


-обеспечение меня инвентарём и прочим за счет ответчика,


-я должен был проходить инструктаж по технике безопасности на рабочем месте и  по правилам пожарной безопасности (согласно должностной инструкции),


- я подписывал Должностную инструкцию ( ДАТА )


-расчёт со мной производился так, как это предусмотрено Трудовым законодательством : на сумму оклада плюсовались северные проценты и кадровая надбавка,
как то предусмотрено трудовым кодексом РФ. Это при том, что никакого
оклада договорами не предусматривалась, а предусматривалась определенная
сумма – Оплата услуг. Однако, фактически расчет имел место именно по
трудовому кодексу, что указывает на то, что фактически отношения были
именно трудовыми (указанный расчёт мне выдавался на руки за подписью
бухгалтера).


- За выполнение работы я получал заработную плату в одно и то же
время, которая не зависела от объема и характера работы, указанной в
договоре, а зависела от количества дней, проработанных за месяц,
в котором заключался договор. При этом сначала рассчитывалась итоговая
сумма отработанных дней, а потом эта сумма вносилась в договоры.


-Из предмета договоров видно, что выполнялась не какая-либо
конкретная разовая работа, а исполнялись определенные функции, входящие в
обязанности физического лица – исполнителя, при этом важен сам процесс
труда, а не оказанная услуга. Это также признак трудовых отношений.


-В актах приема-передачи не указаны конкретные выполненные работы, а
всегда указывается одно  и то же – “выполнил работы(услуги) по охране
здания”, данная формулировка неизменна, говорит о том, что выполнялись
некие определенные и постоянные функции, что свойственно трудовому
договору.


Таким образом, считаю, что, фактически, имели место трудовые
правоотношения между мной и ответчиком, в силу чего подлежат применению
последствия таковых, установленные трудовым кодексом РФ.


Согласно ст.15 Трудового кодекса РФ,
трудовые отношения – отношения, основанные на соглашении между
работником и работодателем о личном выполнении работником за плату
трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным
расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации;
конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника
правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем
условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными
нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права,
коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами,
трудовым договором.


В соответствии со ст.56 Трудового кодекса РФ,
трудовой договор – соглашение между работодателем и работником, в
соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику
работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда,
предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными
правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным
договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным
соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику
заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим
соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового
распорядка, действующие у данного работодателя.


Считаем, что неоднократность заключения со мной срочных договоров на
протяжении пяти лет, постоянный характер работы в одном месте с
аналогичными функциональными обязанностями, отсутствие оснований,
делающих невозможным заключение постоянного трудового договора на
неопределенный срок на ту же работу, позволяют признать заключенный
между сторонами договор трудовым, заключенным на неопределенный срок.


Анализ положений ст. ст. 56, 57 ТК РФ и ст. ст. 779, 780 ГК РФ,
показывает, что, отличие трудового договора от договора возмездного
оказания услуг заключается в том, что предметом договора возмездного
оказания услуг является “совершение определенных действий” или
“осуществление определенной деятельности”, результаты которой
потребляются в процессе осуществления этой деятельности (действий), в то
время как предметом трудового договора является выполнение работником
определенной трудовой функции (работа по должности в соответствии с
штатным расписанием) ежедневно без указания на определенный результат
этой работы.


В соответствии со статьей 237 Трудового Кодекса РФ компенсация
морального вреда возмещается в денежной форме в размере, определяемом по
соглашению работника и работодателя, а в случае спора факт причинения
работнику морального вреда и размер компенсации определяются судом
независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.





Статья 11. Трудового кодекса РФ. Действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права


В тех случаях, когда судом установлено, что договором
гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые
отношения между работником и работодателем, к таким отношениям
применяются положения трудового законодательства и иных актов,
содержащих нормы трудового права.


Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2


(ред. от 28.09.2010)


“О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации”


Если между сторонами заключен договор гражданско-правового
характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено,
что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между
работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой
статьи 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и
иных актов, содержащих нормы трудового права.





При установлении в ходе судебного разбирательства факта
многократности заключения срочных трудовых договоров на
непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции
суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор
заключенным на неопределенный срок.


Статья 127 ТК РФ Реализация права на отпуск при увольнении работника


При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.


Правила “Об очередных и дополнительных отпусках” Наркомата труда СССР 30 апреля 1930г. устанавливают : При
исчислении сроков работы, дающих право на пропорциональный
дополнительный отпуск или на компенсацию за отпуск при увольнении,
излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а
излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного
месяца.


Статья 139. Исчисление средней заработной платы ТК РФ


4.) Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты
компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12
календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на
12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней).